买卖性质的谈判方案？

一、买卖性质的谈判方案？

合同是谈判谈出来的，不是律师起草出来的！但一个好的交易架构，是谈判的基础，围绕着交易内容的方方面面，一一谈判，然后将谈判的结果，一一落实到协议文本中去。

常见的合同组成部分

一般来说，从合同的结构来看，买卖合同一般包括首部、正文、尾部三个部分，有些特殊情况下，合同还可能还会有附件。

（一）合同首部

合同首部包括合同正式条款之前的所有内容。一般情况下，合同的首部由合同名称、当事人身份栏、合同引言三个部分组成，在一些合同中，甚至会在合同的首部包含合同编号、签订日期等内容。

（二）合同需谈判的内容（正文）

合同的正文一般是围绕着合同双方的权利义务体系及内容，拥有规律的序号加以编排。买卖合同的正文一般应该包括以下内容：

（1）合同定义；

（2）法律适用及法律冲突规范；

当事人有一方为外国人，或者买卖合同的标的物在国外，或者买卖合同的履行地在国外，我们可以在法律冲突规范中，确定按照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的规定适用法律。涉及我国香港特别行政区、澳门特别行政区及台湾地区的买卖合同，同样适用。

（3）标的物的基本状况，包括标的物的数量与质量；

（4）定金的性质及处理方式；

（5）价款；

应明确数额、计算标准、结算方式和程序。

（6）标的物运输和交付方式及费用承担；

（7）保险条款；

（8）标的物风险转移和所有权保留；

（9）付款期限和方式；

（10）标的物瑕疵声明和保证；

（11）质量异议和通知方式；

（12）质量保证期限；

（13）质量问题的解决方式；

（14）维修责任；

（15）随附义务及他权利和义务；

（16）保密条款；

（17）知识产权归属；

（18）合同效力的特别约定和丧失；

（19）合同解除的约定条件和解除权行使方式；

（20）不可抗力及其后果；

（21）违约责任；

违约范围以及违约责任的计算方式、承担方式，可以通过提高违约成本的方式，迫使双方按合同约定履行各自的义务。我们将会在下一部分详细讲违约责任的设置。

（22）通知和接收方式；

（23）争议解决方式；

争议解决的方式不仅仅是诉讼或者仲裁，也可以详细地约定在各种情况下，如何处理、如何承担责任，以避免无谓的诉讼。

原则上约定“因本合同发生争议的，由双方友好协商解决；协商不成的，则提交甲方法人单位所在地人民法院诉讼解决。”

（24）文本和标准；

（25）合同附件和效力；

（26）其他。

二、英美法与大陆法关于合同违约法律后果的规定？

我就美国法（UCC）补充几点：

1（1）虽然美国法认为合同违约责任类似于严格责任，即卖方即使没过错也应该为违约造成的损失负责，但UCC里仍有“不可抗力例外”，即若出现合同双方在订立合同时未预见到的情况而造成合同无法履行，则合同取消，双方均不承担赔偿责任。

（2）&（3）按照UCC中Perfect Tender Rule的规定，货物买卖合同中，若卖方在约定的合同履行时间内未能按时交付合同所约定的货物，那么，不论“瑕疵”多么微小（如延迟交付，或者货物质量和合同约定不符，或者数量不符等），买方可选择拒收（即取消合同并要求损害赔偿），或者选择收货并要求赔偿差额（即合同金额减去实际运达货物的价值）。

另外，美国UCC规定的损害赔偿数额以“订立合同之时可以预见的若违约将会造成的实际损失”为上限，不得超出实际损失（包括直接损失与间接损失）。不像侵权责任，可以要求punitive damage(惩罚性赔偿？)。

直接损失是指：

若卖方违约（一般都是货物增值导致卖方反悔），则为违约之时的市场价减去合同金额。若买方选择另外购买类似的替代货品，则为替代货品的金额减去合同金额（当然，这个替代货品的价格必须合理）。

若是买方违约，则应赔偿卖方合同价减去违约之时的市场价。若卖方把这笔货物已经以合理的价格转卖给别人了，则以合同价减去转卖的这笔金额为赔偿额。

间接损失（consequential damages）：

以订立合同时双方所能够预见的违约可能造成的间接损失为限。

著名判例是，一诊所所只有一台X光机，坏了，送到修理厂修理。修理厂晚了7天才修好，导致该诊所在那7天不能开业，造成大额损失，于是诊所起诉修理厂要求赔偿这7天的损失。但法院认为，由于订立合同时诊所没有向修理厂提及它只有这么一台X光机，晚修好一天就会造成一天的损失，所以修理厂当时并不知道也没理由预见到其违约可能造成如此巨大的间接损失，所以被告修理厂不必赔偿该损失。反过来说，如果修理厂当时知道这个情况，那么它就应当承担诊所的间接损失，当然，修理费用就可能会高许多（修理厂大概会另外买份保险的吧）。